Полное общество. Что такое коммандитное товарищество? Что такое акционерно-коммандитное общество
. Коммандитное общество - это такое хозяйственное общество, в котором один или более участников осуществляют от имени общества предпринимательскую деятельность и несут по его долгам дополнительную ответственность всем своим имуществом, на а которое по закону может быть распространено взыскания (полные участники), а другие участники присутствуют в деятельности общества лишь своими вкладами (вкладчики.
Основные черты:
разновидность хозяйственного общества, принадлежит к персональным обществ;
специальное регулирование:. ГК Украины (части 7 и 8 ст 80),. ГК Украины (статьи 133-139),. Закон"О хозяйственных обществах"(статьи 75-83);
учредительным документом является учредительный договор, а в случае наличия в обществе только одного полного участника - учредительным документом, согласно. ГК (ч. С в 134), является подписанный таким лицом меморандум мм;
отсутствие законодательных требований к размеру имущества и порядка его формирования полными участниками (эти вопросы регулируются учредительным договором / меморандумом);
ограничения совокупной доли вкладчиков 50% имущества общества;
отсутствие органов общества, поскольку управление делами осуществляется полными участниками;
порядок управления делами общества (в частности, в тех случаях, когда в обществе два и более полных участников) определяется учредительным договором;
правовое положение полных участников аналогичное правовому положению участников полного товарищества, включая и требование ч 8 ст 80. ГК Украины относительно наличия статуса зарегистрированного предприятия;
Возможность реорганизации в полное общество, если выбывают все вкладчики
Наличие в коммандитном обществе двух категорий участников (полные участники и вкладчики) предопределяет необходимость определения различий в их правовом положении
Полные участники (участники, несущие полную ответственность) коммандитного общества:
обязаны принимать имущественное и персональное участие в коммандитном обществе;
управляют делами общества;
несут субсидиарную солидарную (если их двое и более) имущественную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание;
Имеют права и обязанности, аналогичные правам и обязанностям участников полного товарищества: запрет конкурировать с обществом, требование о предупреждении выхода из общества с 3 мес, а если общество створ рене на определенный срок, - и при наличии уважительных причин
Если полных участников двое и больше, то они могут осуществлять управление делами совместно или поручать где одному или нескольким полным участникам
Вкладчики коммандитного общества:
Обязаны брать только имущественную участие в обществе (платить как основной, так и дополнительные взносы)
На момент государственной регистрации общества обязаны внести не менее 25% своего взноса;
Имеют право участвовать в распределении прибыли общества по размеру своих долей;
Вправе требовать первоочередного возвращения вклада (перед полными участниками) в случае ликвидации общества;
Не принимают участия в управлении делами общества, но в случае необходимости на основании и в соответствии с выданным поручения могут действовать от имени общества;
Обязаны не препятствовать осуществлению полными участниками управления делами общества;
Не несут субсидиарной ответственности по обязательствам общества, если полностью оплатили свои доли и не заключали сделок от имени и в интересах общества без соответствующего поручения;
Отвечают наравне с полными участниками по заключенному без доверенности в интересах общества соглашением в случае ее одобрения обществом;
Самостоятельно отвечают всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание, если без соответствующих полномочий заключили соглашение от имени и в интересах общества и последнее не одобрило эту сделку;
При включении имени вкладчика в наименование коммандитного общества такое лицо становится полным участником этого общества
Полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом. Вкладчики-коммандитисты отвечают только своим вкладом, внесённым в развитие чего-либо (дела или проекта). В настоящее время данная организационно-правовая форма практически не используется.
Определение
Товариществом на вере (коммандитным товариществом ) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Название
Полный товарищ, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими полными товарищами по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.
Полный товарищ, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
Законодательная база
- Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере.
- Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.
- Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.
- Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество».
- Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.
К товариществу на вере применяются правила ГК России о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам ГК России о товариществе на вере.
Товарищество на вере равное как и любое другое предприятие обязано нести ответственность за свою деятельность.
Выбытие участника
Выбытие всех вкладчиков в товариществе на вере предполагает ликвидацию товарищества либо преобразование в полное товарищество.
Коммандитное товарищество, или товарищество на вере - союз нескольких лиц, которые сделали свой вклад в фонд. Товарищество формируется вследствие слияния капиталов 2 и более лиц с регистрацией юридического лица.
Особенности
Основная отличительная особенность такой организационно-правовой формы в том, что:
- в обществе всегда есть полные товарищи, ответственность которых ограничивается не только размером вкладов, они её несут в рамках своего личного имущества;
- обязательно есть коммандитисты, то есть вкладчики, ответственность которых ограничивается размером вклада в товарищество.
В итоге получается, что управление обществом полностью отдано комплиментариям, то есть полным товарищам, а остальным участникам - коммандитистам, необходимо лишь доверять этим лицам. Отсюда и название - товарищество на вере.
За пределами нашей страны такие товарищества - достаточно распространенное явление. В нашей стране, наверное, нет такого доверия между гражданами и юридическими лицами, чтобы формировать общества на доверительных отношениях. Поэтому такая организационно-правовая форма юридического лица встречается очень редко.
Цель создания
Коммандитное товарищество может осуществлять любую хозяйственную деятельность, которая не запрещена действующим законодательством, производить или продавать что-то, оказывать услуги. Если выбранный вид деятельности подпадает под лицензирование, то разрешение на её осуществление необходимо получить.
Что такое акционерно-коммандитное общество?
В отличие от обычного товарищества на вере, акционерно-коммандитное товарищество имеет право на дополнительный выпуск собственных акций. Помимо эмиссии, АКО вправе размещать свои акции на открытых торгах. Привлекательно в этой организационно-правовой форме еще и то, что выплачиваемые дивиденды по акциям не подлежат налогообложению.
Складочный капитал
Минимальный и максимальный размер капитала на уровне законодательства не установлен. Связано это с тем, что полные товарищи отвечают по обязательствам юридического лица своим имуществом.
Порядок распределения прибыли
Как правило, прибыль и убытки между участниками товарищества распределяются в зависимости от размера доли в складочном капитале. Невозможно предусмотреть в учредительном соглашении ограничение одного или нескольких участников в получении прибыли или уменьшение ответственности.
В случаях, когда не удалось получить запланированную прибыль, а цена чистых активов уменьшилась до размера капитала, прибыль не распределяется между участниками. Как только стоимость активов становится выше складочного капитала, сразу может проводиться распределение прибыли между товарищами.
Название товарищества
Нормативными актами установлены определённые требования к фирменному названию, а именно:
- в названии товарищества должны присутствовать имена всех товарищей или фраза: "Фамилия одного комплиментария и компания";
- название должно содержать и организационно-правовую форму, то есть “коммандитное товарищество” или “общество на вере”;
- если в названии присутствует имя коммандитиста, то он автоматически становится комплиментарием.
Количество вкладчиков
Чтобы зарегистрировать юридическое лицо, потребуется 2 и более лиц, при этом один будет выступать в качестве коммандитиста, а другой - комплиментария. В качестве полного товарища в хозяйственном коммандитном товариществе должен присутствовать хотя бы один индивидуальный предприниматель или коммерческое общество. К остальным участникам нет такого требования, так как они не принимают участия в предпринимательской деятельности.
Права и обязанности комплиментариев
Полные товарищи имеют достаточно широкий круг прав, а именно:
- принимают участие в распределении прибыли;
- имеют доход в рамках своего вклада;
- получают часть своей доли в случае прекращения деятельности товарищества;
- получают любую информацию относительно финансово-хозяйственной деятельности юридического лица.
Обязанности полных товарищей:
Права коммандитистов
Так как коммандитным товариществом является общество на вере, то, наверное, самое основное обязательство любого вкладчика - доверять полным товарищам. Также вкладчики обязаны вносить свои вклады в оговоренные учредительным соглашением сроки.
Основные права:
- получать доход от деятельности юридического лица;
- получать информацию относительно деятельности товарищества по итогам года;
- покинуть ряды участников по истечении финансового года с полным возмещением стоимости ранее внесенных вкладов;
- распоряжаться по своему усмотрению своей долей, то есть имеет право передавать свою долю любому из участников товарищества либо третьему лицу;
- при отчуждении доли третьему лицу соблюдать преимущественное право остальных вкладчиков.
На усмотрение учредителей товарищества за коммандитистами могут быть закреплены дополнительные права и обязанности.
Управление товариществом
Управление юридическим лицом, как правило, осуществляется полными товарищами. Однако в учредительном договоре можно предусмотреть случаи, когда определенное решение должно быть принято только всеми участниками общества, включая коммандитистов.
Обычно один комплиментарий имеет один голос, если иное не предусмотрено уставными документами. У этих участников более широкий круг полномочий, так, полный товарищ, даже не принимая непосредственного участия в руководстве, имеет право на ознакомление с документацией юридического лица, включая бухгалтерскую и налоговую отчетность. Если предусмотреть ограничения этого права в уставном соглашении, то оно является ничтожным.
При организации общества необходимо предусмотреть, каким образом будут вестись дела. Участники коммандитного товарищества могут действовать от имени общества лично либо совместно. Если выбран второй вариант, то для заключения любой сделки потребуется получить согласие всех комплиментариев. Если полные товарищи решили поручить ведение дел одному из участников, то они должны составить доверенность с указанием перечня полномочий.
Ответственность
Если по какой-либо причине товарищество не может рассчитаться по своим обязательствам, то кредиторы вправе предъявить претензии одному или сразу всем полным товарищам. В коммандитном товариществе ответственность участника, выбывшего из общества, еще действует на протяжении 2 лет с момента выхода, но только в той части долгов, которые возникли до момента выхода из состава юридического лица.
Коммандитисты несут ответственность исключительно в размере своего вклада.
Учредительные документы
При учреждении юридического лица с организационно-правовой формой "коммандитное товарищество" составляется учредительный договор или соглашение, которое обязаны подписать все учредители. Основные пункты документа:
- наименование;
- местонахождение;
- размер складочного капитала;
- состав капитала, то есть вносить в него можно не только денежные средства, но и имущество;
- порядок вступления в товарищество;
- порядок выхода из общества;
- ответственность, обязанности и права всех участников.
Обязательно следует указать, каким образом производится распределение прибыли, в какой срок выплачиваются полученные доходы. Каким образом производится управление юридическим лицом, виды хозяйственной деятельности.
Правоустанавливающие документы должны содержать обязательно процедуру внесения изменений в них, в каких случаях их необходимо вносить. К примеру, что происходит, если меняется состав участников, либо что происходит, если общий капитал коммандитного товарищества уменьшился.
Обязательно следует прописать процедуру внесения изменений в случае кончины одного из полного товарищей либо в каких случаях будет проводиться реорганизация товарищества, какие условия ликвидации юридического лица.
Реорганизация
Как и любое юридическое лицо, коммандитное товарищество может быть преобразовано в любую другую организационно-правовую форму. Например, в ООО, полное товарищество или ЗАО, кооператив.
Ликвидация
При ликвидации товарищества утрачиваются все права на передачу управления третьим лицам. Ликвидировать юридическое лицо можно несколькими способами:
- по принуждению, через процедуру банкротства;
- на добровольных началах;
- альтернативным методом, то есть путем реорганизации.
При выходе всех участников из товарищества, кроме одного, такое лицо вправе преобразовать юридическое лицо в полное товарищество.
Понятие и правовые признаки полного
общества.
Проблемы правосубъектности полных
Особенности правового статуса участников
полных обществ.
Характер ответственности участников
полного общества по обязательствам общества.
Вопрос о признании участников полного
общества субъектами предпринимательской деятель-
ности: подход отечественного и зарубежного
законодательства.
Ограничения движения участников в полном
обществе: причины и содержание.
Управление и ведение дел полного общества.
Понятие и правовые признаки коммандитного
общества. Преимущества данной организационно-
правовой формы.
Понятие акционерной коммандиты.
Особенности правового положение вкладчиков
в коммандитном обществе.
1. Правовые признаки полного общества
Полным признается такое общество, все участники
которого занимаются совместной предпринимательской
деятельностью и несут солидарную ответственность по
обязательствам общества всем своим имуществом (ст. 66
выделить следующие основные признаки полного общества:
1) состоит из двух и более участников; в некоторых
странах запрещено участие в ПО юридических лиц или
установлены специальные правила такого участия - на
Украине таких ограничений еще не существует; число
участников ПО невелико - в среднем от двух до четырех
2) уставный фонд не формируется, вклады участников
составляют складочный капитал, размер и порядок создания
которого определяется исключительно самими участниками
(ЗХО не содержит положений о минимальной величине
капитала ПО, сроках внесения вкладов участниками,
порядке изменения размера складочного капитала);
4) участники ПО несут субсидиарную, солидарную и
неограниченную ответственность по обязательствам
общества;
5) ПО не имеет органов - в отношениях с третьими
лицами общество представляют его участники;
6) движение участников существенно ограничено.
Отсутствие у ПО многих важных признаков
юридического лица - в обществе не формируются органы
управления, участники несут имущественную ответст-
венность по обязательствам общества - привело к тому, что
во многих государствах ПО (или иные аналогичные им
структуры) не признаются самостоятельной юридической
личностью, они рассматриваются только как совокупность
отдельных участников, объединившихся для осуществления
коммерческой деятельности. Такой подход не влияет на
возможности ПО действовать в качестве предприни-
мательской корпорации - объединения предпринимателей
под общим именем, поскольку такие объединения
наделяются торговой правоспособностью. Отсутствие у ПО
статуса юридического лица влечет за собой:
требование о наличии у участников общества статуса
торговца, коммерсанта (субъекта предпринимательской
деятельности);
возможность предъявления кредиторами общества иска
непосредственно к участникам ПО, минуя само общество;
применение упрощенной системы ведения счетов;
отсутствие двойного налогообложения (ПО не платят
налоги, взимаемые с юридических лиц).
Поскольку ПО (партнерства) в ряде стран не проходят
специальную регистрацию, то судебная практика часто
сталкивается с проблемой установления отношений
партнерства.
По законодательству Украины ПО обладают правами
юридического лица, что порождает как позитивные, так и
негативные последствия для их функционирования.
2. Правовой статус и изменение
состава участников полного общества
Участники ПО обладают имущественными и
неимущественными корпоративными правами (правом на
получение части прибыли общества, на управление
обществом, на получение информации о деятельности
общества и др.). Содержание каждого из этих прав подробно
рассматривалось в разделах Общей части.
Обязанности участников ПО достаточно обширны по
сравнению с обязанностями акционера или участника ООО,
что объясняется персональным характером такого
объединения как ПО. Для существования данного общества
имеют значение не только капиталовложения его
участников, но и личная предпринимательская деятельность
каждого из них, осуществляемая от имени и в интересах
общества. Так, в самом определении ПО, закрепленном в
ст.66 ЗХО, говорится о том, что участники ПО.
Участники ПО обязаны:
вносить основные и дополнительные имущественные
вклады в капитал общества;
участвовать в управлении обществом;
осуществлять предпринимательскую деятельность от
имени общества;
соблюдать положения учредительного договора;
не разглашать коммерческую тайну и конфиден-
циальную информацию о деятельности общества;
нести иные обязанности, предусмотренные учреди-
тельным договором.
Участники могут быть освобождены от обязанностей
по оперативному управлению обществом и ведению его
предпринимательской деятельности, если эти функции на
основании общего решения всех участников поручены
нескольким или одному из них.
Отличительной особенностью ПО является то, что его
участники несут неограниченную ответственность всем
принадлежащим им имуществом по обязательствам
общества.
Ст.74 ЗХО закрепляет, что если при ликвидации ПО
окажется, что имеющегося имущества не хватает для уплаты
всех долгов, за общество в недостающей части несут
солидарную ответственность его участники всем своим
имуществом, на которое в соответствии с законодательством
Украины может быть обращено взыскание. Участник
общества отвечает за долги общества независимо от того,
возникли они после или до его вступления в общество.
Участник, который полностью уплатит долги общества,
вправе обратиться с регрессным требованием в
соответствующей части к остальным участникам, несущим
перед ним ответственность пропорционально своей доле в
имуществе общества. Т.о., данная норма определяет
ответственность участника ПО по его долгам как:
1) субсидиарную;
2) солидарную;
3) с правом регресса к остальным участникам.
ЗХО недостаточно полно называет основания
наступления ответственности участников по обязательствам
ПО. В законе говорится только о том, что привлечение
участников к непосредственной имущественной ответ-
ственности возможно при ликвидации общества. На
практике, исходя из положений Закона,
участники ПО могут нести ответственность по его долгам
и без осуществления ликвидации общества.
Не освещается в ЗХО и вопрос об ответственности
участника ПО после его выхода из общества. Зарубежным
законодательством обычно предусматривается, что участник
ПО в случае выхода из общества несет ответственность по
долгам общества, образовавшимся до момента выхода этого
участника, в течение установленного законом времени
(например, в РФ этот срок составляет 2 года, Франции -
5 лет). ГК УССР 1922 г. также включал подобное
требование, устанавливая двухгодичный срок ответ-
ственности выбывшего из товарищества участника (срок
исчислялся с момента утверждения отчета за год, в котором
участник выбыл из полного товарищества).
Следует учитывать, что ответственность участника ПО
после его выхода из состава общества может наступать лишь
в случаях, когда отсутствует правопреемство. В противном
случае, ответственность по обязательствам общества будет
нести не выбывший участник, а его правопреемник.
Говоря о правовом положении участника ПО
необходимо отметить, что украинское законодательство не
предусматривает обязательного наличия у него статуса
субъекта предпринимательской деятельности. Подобное
требование содержится в законах многих зарубежных стран.
Его включение в корпоративное законодательство
обусловлено непризнанием во многих странах ПО
юридическим лицом. Целесообразно ли вводить подобную
норму и в законодательство Украины? Представляется, что
нет, поскольку участник ПО осуществляет свою
деятельность от имени, за счет и под ответственность
общества, которое законом и признается субъектом
предпринимательской деятельности со всеми вытекающими
из этого последствиями. Так, если деятельность,
осуществляемая полным обществом, подпадает под
лицензирование, то лицензия будет выдаваться самому
обществу, а участникам иметь ее при этом не нужно. Полное
общество как субъект предпринимательской деятельности
будет нести ответственность за все виды нарушений
действующего законодательства, допущенные в своей ра-
боте - участники к самостоятельной ответственности
привлекаться не должны.
На участников ПО закон накладывает некоторые
ограничения относительно их деятельности. Ст. 70 ЗХО
устанавливает, что участники общества не вправе от своего
имени и в своих интересах осуществлять соглашения,
однородные с целями деятельности общества, а также
принимать участие в любых других обществах (кроме
акционерных обществ), имеющих однородную с полным
обществом цель деятельности. Участники ПО обязаны
компенсировать обществу убытки, причиненные
нарушениями этого правила.
Деятельность участника ПО может ограничиваться:
во - первых, для устранения неблагоприятной для общества
конкуренции; во - вторых, для того, чтобы обеспечить
надлежащее выполнение участником ПО своих личных
(неимущественных) обязанностей перед обществом;
в - третьих, для обеспечения платежеспособности ПО.
Действующее законодательство Украины запрещает
лишь однородную деятельность участника ПО (в своих
интересах или в качестве участника иного ХО, кроме
акционерного), т.е. запрещается только конкуренция
участника с ПО. Проект ГК Украины предусматривает
введение еще одного ограничения - физическое или
юридическое лицо может быть участником только одного
полного общества. Такое ограничение направлено на защиту
третьих лиц - кредиторов ПО. Участие лица в нескольких
ПО может повлечь невозможность несения им ответ-
ственности по обязательствам каждого общества в полном
Отечественное законодательство предусматривает
возможность взыскания с участника ПО убытков,
причиненных обществу конкурентной деятельностью
участника. Размер таких убытков на практике определить
достаточно сложно. Законодательство многих стран идет по
другому пути: применяется ответственность не восста-
новительного, а штрафного характера - с участника,
нарушившего запрет конкурировать с обществом, взыски-
вается вся прибыль, полученная им от подобной
деятельности.
ЗХО называет следующие основания изменения
состава участников ПО:
1. Уступка доли (ч.1, 2 ст.69 ЗХО).
Передача участником ПО своей доли другим
участникам этого общества или третьим лицам может быть
осуществлена лишь с согласия всех участников. Участником
может уступаться не вся доля, а ее часть. С передачей доли
(ее части) третьему лицу одновременно осуществляется
переход всех (или части) прав и обязанностей,
принадлежавших участнику, выбывшему из ПО или
уступившему часть своей доли.
2. Правопреемство (наследование) доли (ч. 3-4
ст. 69 ЗХО).
В случае смерти участника - физического лица или
реорганизации участника - юридического лица, Право-
преемники или наследники этих участников имеют
преимущественное право на вступление в общество.
Оставшиеся участники ПО дают согласие на вступление
новых участников, а если такое согласие не получено или
правопреемник (наследник) отказывается вступить в ПО, то
ему выплачивается стоимость доли, принадлежащей
реорганизованному юридическому лицу (наследнику).
Размер доли в имуществе ПО определяется ко дню
реорганизации (смерти) участника. Правопреемники или
наследники в любом случае (вступают они в общество или
нет) несут ответственность за долги участника, возникшие
за время деятельности общества, перед обществом, а также
за долги общества перед третьими лицами.
3. Выход участника из общества (ст. 71 ЗХО).
Участник должен заранее уведомить о своем выходе
из общества: за 3 месяца - если общество создано на
неопределенный срок и за 6 месяцев - если общество
создано на определенный срок. Выход из общества,
созданного на неопределенный срок возможен по любой
причине, а из ПО, созданного на определенный срок -
только по уважительной. Если при выходе участника из ПО
общество сохраняется, то участнику выплачивается
стоимость его взноса в соответствии с балансом,
составленным ко дню выхода. По требованию участника и
с согласия общества вклад может быть возвращен
полностью или частично в натуральной форме. Выбывшему
участнику выплачивается причитающаяся ему часть
прибыли, полученной обществом в данном году. Если в
результате выхода участника из ПО общество распадается
(такое основание прекращения деятельности ПО может
предусматриваться учредительным договором), то
осуществляется его ликвидация в предусмотренном законом
порядке. Выдел доли участника не производится, а
оставшееся после расчетов со всеми кредиторами общества
имущество распределяется между участниками ПО.
4. Исключение участника из ПО (ст. 72 ЗХО).
Может быть осуществлено если участник ПО
систематически не исполняет или ненадлежащим образом
исполняет обязанности или своими действиями
препятствует достижению целей общества. При исключении
участника производится выделение его доли в имуществе
общества и выплата части причитающейся ему прибыли.
Закон не определяет в каком порядке принимается решение
об исключении участника - данный вопрос отнесен к
компетенции самих участников и подлежит закреплению в
учредительном договоре (прежде всего должен быть
определен порядок принятия решения по данному вопро-
су - единогласно, квалифицированным или простым
большинством).
5. Выделение доли участника по требованию его
кредиторов (ст. 73 ЗХО).
ПО не несет ответственности по обязательствам своих
участников. Однако кредиторы участника - должника при
недостаточности имущества самого участника для покрытия
его долгов могут потребовать у общества выделения доли
участника - должника или ликвидации самого ПО. Если
участники ПО согласны произвести выдел доли участника-
должника, то кредиторы не вправе настаивать на
ликвидации общества.
6. Вступление новых участников.
Порядок вступления новых участников в ПО законом
не регламентируется. Он определяется самими участниками
в учредительном договоре. Ч. 1 ст. 74 закрепляет, что
участник ПО отвечает и за те долги общества, которые
возникли до момента его вступления в общество.
3. Ведение дел полного общества
Действующее законодательство Украины не разгра-
ничивает таких понятий как управление ПО и ведение его
дел (осуществление предпринимательской деятельности от
имени общества).
Управление ПО - это решение наиболее сущес-
твенных вопросов деятельности общества, например, о
внесении участниками дополнительных имущественных
вкладов, о принятии или исключении участника, о
направлениях деятельности общества, о направлениях
использования прибыли общества и др.Управление
обществом осуществляется по общему согласию всех
участников (именно это имел в виду законодатель в ч.1 ст.68
ЗХО). Иногда подобный порядок решения вопросов
негативно сказывается на управлении обществом, поскольку
участникам трудно достичь согласия по всем вопросам
деятельности ПО. Проект ГК предлагает диспозитивную
норму вместо императивной, закрепляя в ст. 101:
Поскольку в настоящее время для принятия любого
решения в отношении деятельности общества закон требует
согласно их доле в имуществе общества. Проект ГК идет
учредительным договором может быть предусмотрен и иной
Ведение дел общества - это предпринимательская
деятельность, осуществляемая\" участником ПО от имени
общества, представительство общества в отношениях с
третьими лицами.
Ведение дел в ПО может осуществляться различными
способами;
1) всеми участниками;
2) несколькими из них;
3) одним из участников.
Ч.3 ст.68 устанавливает, что если несколько
участников ведут дела общества, то каждый из них может
действовать от имени общества самостоятельно (например,
заключить договор от имени общества). В учредительном
договоре могут быть указаны действия, которые участники
вправе осуществлять лишь сообща.
Если дела ведутся не всеми участниками, то объем
полномочий участников, которым поручено ведение дел,
оформляется договором поручения, подписанным
остальными участниками общества.
Полномочия участника на ведение дел общества
прекращаются в связи с:
прекращением деятельности самого общества;
отказом участника от поручения;
отменой поручения по требованию хотя бы одного из
остальных участников.
4. Понятие и правовые признаки
коммандитного общества
В соответствии со ст.75 ЗХО, коммандитным
признается общество, включающее наряду с одним или
более участников, осуществляющих от имени общества
предпринимательскую деятельность и несущих
ответственность по обязательствам общества всем своим
имуществом, также одного или более участников,
ответственность которых ограничивается вкладом в
имущество общества (вкладчиков).
Для КО характерны следующие правовые признаки:
полных участников (хотя бы по одному каждой категории),
правовой статус которых существенно различается;
2) уставный фонд в КО не формируется, вклады
участников составляют складочный капитал, размер и
порядок внесения которого определяется самими
участниками. При этом совокупная доля вкладчиков не
может составлять более 50% капитала общества (ч. 2 ст. 80
ЗХО), к моменту регистрации КО каждый из вкладчиков
должен внести не менее 25 % своего взноса (ч.3 ст. 80 ЗХО);
3) действует на основании учредительного договора,
4) КО не имеет органов - в отношениях с третьими
лицами общество представляют его участники с полной
ответственностью;
5) возможна реорганизация в ПО, когда выбывают все
вкладчики;
6) обязательная ликвидация при выбытии из общества
всех полных участников.
Особенностью КО является наличие в нем двух
различающихся по своему правовому статусу категорий
участников - полных участников (комплементариев) и
вкладчиков (коммандитистов). На полных участников
возлагаются обязанности по управлению обществом,
ведению от его имени предпринимательской деятельности,
они несут ответственность всем своим имуществом по
обязательствам общества. Функции вкладчиков ограничи-
ваются предоставлением обществу определенного капитала
в обмен на участие в прибыли общества. Отношения между
обществом и вкладчиками имеют не кредитный, а
инвестиционный характер, что является более выгодным для
общества (вкладчики не вмешиваются в его деятельность,
доходы с капитала выплачиваются вкладчикам лишь при
наличии прибыли у общества, капитал вкладывается на
неограниченный срок). Если полных участников в обществе
несколько, то они образуют подобие ПО, их деятельность
регулируется нормами, рассчитанными на применение к
этому виду общества, что следует из ст. 77 ЗХО.
Возникает КО в тех случаях, когда полные участники
не в состоянии собственными усилиями сформировать
необходимый для деятельности общества капитал. Для
аккумулирования такого капитала в состав общества
допускаются вкладчики, однако без права управления
обществом.
В дореволюционной России, а также во многих
современных государствах действует принцип анонимности
личности вкладчиков, который и является главным стимулом
для их вступления в Общество. Так, п. 2 ст. 60, ст. 76
российского Торгового Устава 1903 г. закреплял возможности
вкладчиков при желании оставаться неизвестными для
третьих лиц. Для регистрации товарищества на вере
(сегодняшнего КО) в городскую или купеческую управу
подавался не сам учредительный договор, а выписка из него,
в которой указывались имена и местожительство только тех
вкладчиков, которые этого пожелают. Таким образом,
личность вкладчика была известна только в кругу
товарищества, но не третьим лицам, включая органы
публичной власти. Однако уже ГК УССР 1922 г. устанав-
ливал, что. И сегодня украинский ЗХО
не обеспечивает анонимности личности вкладчиков в КО.
За рубежом принцип анонимности воплощается и в
существовании акционерной коммандиты (КО с акциями),
которая известна законодательству многих стран (ФРГ,
Франция, Италия, Испания и др.). В данной разновидности
КО сумма капитала, которая подлежит внесению
вкладчиками, разбивается на акции, распространяющиеся
затем среди вкладчиков.
5. Особенности правового положения
вкладчиков в коммандитном обществе
Правовой статус участников с полной ответ-
ственностью в КО аналогичен правовому статусу участников
ПО, который был рассмотрен в 2 настоящей главы.
Особенности правового положения вкладчиков в КО
закрепляются в ст.ст. 78 - 83 ЗХО.
Вкладчики могут вступить в общество только путем
внесения денежных или материальных вкладов. Полные
участники могут вносить также и различного рода
нематериальные активы, такие как интеллектуальную
собственность, различные имущественные права. До
момента регистрации КО вкладчики должны внести не
менее 25 % своего вклада, к участникам с полной
ответственностью такое требование не предъявляется.
Права вкладчиков существенно отличаются от
обычного объема корпоративных прав участников ХО. Так,
вкладчики не имеют права на управление КО, но наделены
правом первоочередного возврата вклада (перед
участниками с полной ответственностью) в случае
ликвидации общества. В этом положение вкладчиков
напоминает статус владельцев привилегированных акций в
АО. Вкладчики могут действовать от имени коммандитного
общества только при наличии поручения и согласно ему.
Бели же вкладчик заключает соглашение от имени и в
интересах общества без соответствующих полномочий, то,
в случае одобрения его действий КО, он вместе с
участниками с полной ответственностью отвечает по
соглашению перед кредиторами всем своим имуществом, на
которое в соответствии с законодательством может быть
обращено взыскание. Если одобрение не будет получено,
вкладчик отвечает перед третьими лицами самостоятельно
всем своим имуществом. Таким образом, если участники с
полной ответственностью представляют общество в
отношениях с третьими лицами на основании положений
ЗХО и учредительного договора без доверенности, что
позволяет их приравнять к органам КО, то вкладчики могут
действовать только как договорные представители на
основании доверенности, выданной им обществом. Однако
последствия действия вкладчиков без доверенности
регулируются не нормами ГК о представительстве, а
специальными нормами ЗХО (ст.82).
Вкладчики имеют право на получение части прибыли
общества соразмерно внесенному ими вкладу, но они не
участвуют в решении вопроса о порядке распределения прибыли
КО. Полные участники сами определяют долю прибыли,
подлежащей распределению среди всех участников КО.
Вкладчики имеют право на получение информации о
деятельности общества: годовых отчетов и балансов,
документов, подтверждающих правильность их составления.
Единственной обязанностью вкладчиков является
внесение основных и дополнительных вкладов в капитал
КО. Личное участие вкладчиков в управлении и деятель-
ности общества не только не обязательно, но и в некоторых
случаях запрещено.
Вкладчики, за исключением упомянутых выше
случаев совершения действий от имени общества без
доверенности, не несут имущественной ответственности по
обязательствам КО.
Еще по теме Глава 10. Полное общество и коммандитное общество:
- §1. История становления акционерной формы хозяйствования в Монголии
- Глава 1. Корпорации и корпоративное право: история и современность
- Глава 2. Хозяйственное общество как корпоративный субъект предпринимательской деятельности
- Глава 4. Имущество и имущественные права в хозяйственном обществе
- Глава 6. Организация управления и деятельности хозяйственного общества
- § 3. Учредители (участники) как субсидиарные должники по обязательствам коммерческих организаций
- § 1.4. Развитие современного российского законодательства и зарубежный опыт правового регулирования отношений экономической субординации юридических лиц
Понятие коммандитного общества.
Коммандитным обществом является хозяйственное общество, в котором один или несколько участников осуществляют от лица общества предпринимательскую деятельность и несут по его обязательствам дополнительную солидарную ответственность всем своим имуществом, на которое по закону может быть обращено взыскание (полные участники), а иные участники присутствуют в деятельности общества лишь своими вкладами (вкладчики).
Характеристика коммандитного общества.
1. В коммандитном обществе есть полные участники и
вкладчики.
Коммандитное общество объединяет признаки полного общества и общества с ограниченной ответственностью. Собственно ч. 3 ст. 133 ГК предусматривается применение относительно коммандитного общества соответствующих норм о полном обществе. На сходство с полным обществом указывает, в частности, наличие в составе участников, которые осуществляют предпринимательскую деятельность от лица общества и несут по его обязательствам ответственность всем своим имуществом (полных участников), а с обществом с ограниченной ответственностью - наличие лиц (вкладчиков), которые несут ответственность по долгам коммандитного общества лишь в пределах своих вкладов. При этом согласно ч. 7 ст. 80 ХК полными участниками коммандитного общества могут быть только лица, зарегистрированные как субъекты предпринимательства.
2. В соответствии со ст. 135 ГК правовой статус полных
участников коммандитного общества и их ответственность
по обязательствам общества устанавливаются положения
ми законодательства об участниках полного общества.
Полные участники, в частности, осуществляют управление
деятельностью коммандитного общества. При этом лицо
может быть полным участником только в одном комман
дитном обществе. Полный участник коммандитного обще
ства не может быть участником полного общества, а также
вкладчиком этого же общества.
Относительно вкладчиков ст. 136 ГК предусматривает запрет на участие в управлении деятельностью коммандитного общества и не допускает возражений с их стороны относительно действий полных участников по управлению деятельностью общества. Вкладчики коммандитного общества могут действовать от лица общества только по доверенности.
В соответствии со ст. 137 ГК вкладчик коммандитного общества обязан сделать вклад в уставный фонд. При этом совокупный размер вкладов вкладчиков не должен превышать 50% уставного фонда коммандитного общества.
3. Коммандитное общество создается и действует на ос
новании учредительного договора, который подписывается
всеми полными участниками (ст. 134 ГК). Учредительный
договор коммандитного общества может содержать обяза-
Тельства участников создать общество, порядок их совместной деятельности относительно его создания, условия передачи обществу имущества участников, а также сведения о размере и составе уставного фонда общества, размере и порядке изменения долей любого из полных участников в уставном фонде, совокупном размере вкладов вкладчиков. Если вследствие выхода, исключения или выбытия в коммандитном обществе остался один полный участник, учредительный договор переоформляется в единоличное заявление, подписанное полным участником. Если коммандитное общество создается одним полным участником, то учредительным документом является единоличное заявление (меморандум), которое содержит все сведения, предусмотренные ст. 134 ГК относительно учредительного договора коммандитного общества.
